Правовые аспекты лицензирования

Субъектами лицензируемой деятельности, с одной стороны, являются лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а с другой – юридические лица и индивидуальные предприниматели, наделенные специальной правоспособностью на основании выдачи им специального разрешения на такую деятельность (лицензии).

Важно отметить, что субъективные права, возникшие у лицензиата, нельзя передать другому лицу, за исключением прав правопреемства или реорганизации предпринимателя (организации).

К объектам лицензирования относят: 

а) собственно хозяйственную деятельность, которая не ограничена количественными критериями и носит длящийся характер (лицензирование видов деятельности); 

б) отдельные хозяйственные операции, исчерпывающиеся однократным действием и имеющие количественные признаки. 

 В Законе о лицензировании содержаться два перечня видов деятельности, подлежащих лицензированию. По одному перечню (ст. 17), лицензирование осуществляется в соответствии с указанным Законом – это, так называемый, общий перечень. Лицензирование видов деятельности, указанных в данном перечне, прежде всего, осуществляется с целью охраны частных интересов – интересов субъектов предпринимательской деятельности.

По перечню, который содержится в ч. 2 ст. 1 Закона о лицензировании, лицензирование осуществляется также и в соответствии с другими нормативно-правовыми актами. Эти виды деятельности не случайно выделены в отдельную группу. Каждый из них требует индивидуального подхода, т. к. их лицензирование призвано защищать наиболее важные интересы граждан, общества и государства. Примером может служить деятельность в области производства и оборота этилового спирта и другой алкогольной продукции. Именно этот вид деятельности всегда приносил большую часть доходов в государственный бюджет. Поэтому у него особый правовой режим. Вообще, лицензирование большинства видов деятельности из этого перечня охраняет в основном публичные интересы в области внешней торговли, финансов, а также интересы в других областях экономики, где необходимо строгое государственное регулирование.

Лицензирование каждого отдельного вида деятельности осуществляется в соответствии с федеральными законами (например, Федеральным законом от 13.12.1996 № 150-ФЗ «Об оружии», Федеральный закон от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», Патентный закон РФ от 30.12.2008 г. № 316-ФЗ и др.). 

Срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет и по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата.

Продление срока действия лицензии осуществляется в порядке переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии.

Таким образом, право юридического лица и предпринимателя осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (в данном случае речь идет о специальной правоспособности). 

Полученная юридическим лицом и/или индивидуальным предпринимателем лицензия открывает широкий спектр возможностей для осуществления более широкой предпринимательской деятельности и, как следствие этого, получения прибыли.   Ведь теперь лицензиат является «обладателем» не только общей правоспособности (в силу обычного статуса, полученного в результате регистрации его в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, согласно п. 3 ст. 49 и п. 2 ст. 51 ГК РФ), но и субъектом специальной правоспособности, благодаря полученному разрешению.

Для того, чтобы стать лицензиатом, со всеми вытекающими благами для начала нужно заявить о себе в качестве соискателя лицензии.

Соискатель лицензии – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности.

В соответствии со ст. 9 Закона о лицензировании для получения лицензии соискатель направляет или представляет в соответствующий лицензирующий орган заявление, в котором указываются:

– полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, организационно-правовая форма юридического лица, место его нахождения, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, который намерен осуществлять заявитель, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц, - для юридического лица;

– фамилия, имя и отчество индивидуального предпринимателя, место его жительства, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, которую намерен осуществлять заявитель, данные документа, удостоверяющего его личность, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений об индивидуальном предпринимателе в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, - для индивидуального предпринимателя;

– идентификационный номер налогоплательщика и данные документа о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе;

– лицензируемый вид деятельности в соответствии с п. 1 ст. 17 Закона о лицензировании, который соискатель лицензии намерен осуществлять.

К заявлению о предоставлении лицензии прилагаются следующие документы (перечень исчерпывающий):

а) копии учредительных документов (с представлением оригиналов в случае, если верность копий не засвидетельствована в нотариальном порядке) - для юридического лица;

б) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии. В соответствии со ст. 333.33 НК РФ государственная пошлина за рассмотрение заявления о предоставлении лицензии составляет 300 рублей;

в) копии документов, перечень которых определяется положением о лицензировании конкретного вида деятельности и которые свидетельствуют о наличии у соискателя возможности выполнения лицензионных требований и условий, в том числе документов, наличие которых при осуществлении лицензируемого вида деятельности предусмотрено федеральными законами.

Далее лицензирующий орган проводит проверку полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, а также проверку возможности выполнения им лицензионных требований и условий в порядке лицензионного контроля. Затем (в срок, не превышающий 45 дней со дня поступления заявления) принимается решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии. О своем решении лицензирующий орган обязан уведомить соискателя 

Уведомление о предоставлении лицензии или уведомление об отказе в предоставлении лицензии направляется (вручается) соискателю лицензии в письменной форме, в случае отказа должны быть указаны причины. В течение 3 дней после представления соискателем документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за предоставление лицензии (ст. 15 Закона о лицензировании), лицензирующий орган бесплатно выдает лицензиату документ, подтверждающий наличие лицензии.

Документ, подтверждающий наличие лицензии, оформляется на бланке лицензирующего органа по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 11.04.2006 г. № 208 «Об утверждении формы документа, подтверждающего наличие лицензии», в двух экземплярах, один из которых направляется (вручается) соискателю лицензии, другой хранится в лицензионном деле.

Отказать в предоставлении лицензии могут только по следующим основаниям: 

– наличие в документах недостоверной или искаженной информации;

– несоответствие лицензионным требованиям и условиям соискателя или принадлежащих ему объектов. 

Данное положение Закона о лицензировании подтверждается арбитражной практикой. 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.03.2008 г. По делу № А56-9523/2007: Суд признал неправомерным отказ лицензионной палаты в выдаче ООО лицензии на розничную продажу алкогольной продукции в арендуемом им у образовательного учреждения помещении, поскольку это помещение находится в здании хозблока и не используется под образовательный процесс.

ООО обратилось с заявлением о признании недействительным распоряжения лицензионной палаты в части отказа в выдаче лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции в баре и об обязании палаты выдать такую лицензию.

Решением суда 1-ой инстанции в удовлетворении требований отказано. Апелляционный суд решение оставил без изменения. 

По мнению ООО, выводы суда 1-ой инстанции были основаны на неверном определении правовой природы отношений, возникших из договора аренды, заключенного между ООО и университетом. Объект договора аренды является федеральной государственной собственностью и принадлежит арендодателю - университету - на праве оперативного управления, не определяющем целевое назначение сдаваемого в аренду помещения, в силу положений ст. ст. 304, 305 и 608 ГК РФ, п. 11 ст. 39 ФЗ от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании", поэтому арендодатель наделен правом самостоятельно распоряжаться вверенным ему имуществом, в том числе правом определять назначение помещения.

Ведь положения Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", устанавливая запрет на реализацию алкогольной продукции в образовательных помещениях, тем не менее, не содержат запрет на реализацию ее в помещениях, принадлежащих образовательным учреждениям, в которых не осуществляется образовательный процесс.

Для перевода помещения в разряд образовательных необходимо проведение в нем образовательного процесса, ООО отмечает, что согласно техническому паспорту здание используется как хозяйственный блок, что свидетельствует о том, что сданное в аренду помещение не связано с образовательным процессом. К тому же в материалах дела имеется справка университета о том, что спорное помещение не используется в целях осуществления воспитательного и учебного процесса, имеет чисто технический, вспомогательный характер.

Распоряжением лицензионной палаты ООО отказано в предоставлении лицензии на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции в помещениях, арендуемых им у университета, поскольку бар расположен в образовательной организации.  

Смысл данного отказа заключается в том, чтобы изолировать учащихся и, соответственно, места, в которых осуществляется воспитательный и учебный процесс, от мест реализации алкогольной продукции. Следует иметь в виду, что полная изоляция учащихся от мест реализации алкогольной продукции невозможна, поскольку данный вид деятельности не запрещен и может осуществляться в открытых и доступных местах в установленном законом порядке. 

При рассмотрении всех вышеуказанных обстоятельств ФАС признал, что в данном случае лицензионная плата неправомерно отказала ООО в выдаче лицензии на розничную продажу алкогольной продукции в арендуемом им помещении, которое находится в здании хозблока и не используется университетом под образовательный процесс. 

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.

Соискатель лицензии имеет право обжаловать отказ лицензирующего органа в или его бездействие путем обращения в вышестоящий орган либо в суд. При этом отказ вышестоящего органа не препятствует разрешению дела по существу в суде.

В отношении некоторых видов деятельности (п. 6 ст. 9 Закона о лицензировании) допускается упрощенный порядок лицензирования. 

Условием применения упрощенного порядка является заключение соискателем лицензии или лицензиатом договора страхования гражданской ответственности либо наличие у лицензиата сертификата соответствия международным стандартам осуществляемого им лицензируемого вида деятельности. При этом срок действия договора или сертификата должен быть не меньше срока действия лицензии. 

Лицензиат обязан уведомить лицензирующий орган о прекращении действия договора страхования гражданской ответственности или сертификата соответствия либо о продлении срока действия указанного договора в течение 15 дней со дня прекращения действия указанных документов или продления срока действия договора.

В случае прекращения действия такого договора или сертификата лицензиат имеет право осуществлять лицензируемый вид деятельности, к которому применяется общий порядок лицензирования, до истечения срока действия лицензии.

Федеральным законом от 02.07.2005 г. № 80-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее – «Закон № 80-ФЗ») Закон о лицензировании дополнен ст. 17.1, которая, устанавливает общие положения об ответственности должностных лиц лицензирующих органов. 

Ответственность должностных лиц наступает при ненадлежащем исполнении обязанностей, а также в случае совершения противоправных действий. Основным полномочием лицензирующих органов является предоставление лицензий. Оно же выступает и в качестве обязанности. Невыполнение данной обязанности является ненадлежащим исполнением обязанностей.

Законом о лицензировании прямо не предусмотрены конкретные меры (размер, срок и др. условия) ответственности должностных лиц за неисполнение обязанностей. Приводится лишь общая формулировка привлечения к ответственности в случае несоблюдения действующего законодательства РФ. Однако в случае причинения вреда вследствие неисполнения обязанностей юридическое лицо либо предприниматель вправе требовать возмещения такого ущерба в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства.

Напомним, что действия (бездействие) должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий орган либо вышестоящему должностному лицу.

Отказ же в выдаче лицензии по основаниям, не предусмотренным Законом о лицензировании, является противоправным действием, влекущим уголовную ответственность (ст. 169 УК РФ).

Законом № 80 было введено обязательное уведомление в течение 30 дней юридического лица или индивидуального предпринимателя, чьи права и законные интересы были нарушены, о тех мерах, которые были приняты к виновным должностным лицам лицензирующих органов при нарушении законодательства РФ (п. 2 ст. 17.1 Закона). 

Например, ст. 293 УК РФ установлена ответственность за ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, повлекшее причинение крупного ущерба (крупным ущербом признается ущерб, превышающий сто тысяч рублей).

Кроме того, в зависимости от конкретных обстоятельств должностное лицо лицензирующего органа может быть привлечено к ответственности по ст. 285 "Злоупотребление должностными полномочиями", ст. 286 "Превышение должностных полномочий" УК РФ.

Осуществление без лицензии деятельности, подлежащей обязательному лицензированию, а также нарушение лицензионных требований и условий является правонарушением и влечет административную (наложение административного штрафа в размере от 400 до 500 МРОТ (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) и уголовную ответственность (обязательные работы (ст. 171 УК РФ), арест (ч. 2 ст. 171 УК РФ) и так далее).

Субъектами административной ответственности выступают юридические лица, индивидуальные предприниматели, должностные лица организаций, а также физические лица.

Большое количество дел о привлечении к административной ответственности прекращается на основании пропуска срока привлечения к ответственности. Срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение условий лицензирования составляет два месяца со дня совершения административного правонарушения, а при длящемся правонарушении - со дня его обнаружения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). 

Субъектами же уголовной ответственности являются физические лица. Как правило, это руководители, которые отвечают за деятельность организации и в том числе за соблюдение лицензионных требований и условий.

Также стоит отметить, что согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ ведение деятельности без соответствующей лицензии будет являться основанием для подачи иска о принудительной ликвидации юридического лица в судебном порядке. Такое право предоставлено, в частности, органу, занимающемуся государственной регистрацией юридических лиц, в соответствии с п. 2 ст. 25 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Кроме того, деятельность без лицензии может повлечь признание сделки недействительной (ст. 173 ГК РФ). При этом каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах (двусторонняя реституция).

Следует учитывать также и последствия в области налогообложения. Применение льгот по налогообложению невозможно, если отсутствует лицензия на ведение вида деятельности, подлежащего лицензированию (п. 1 ст. 122 НК РФ, п. 1 ст. 126 НК РФ, подп. 2 п. 2 ст. 149, п. 6 ст. 149 НК РФ). 

В заключение напомним, что нарушение лицензионных требований и условий влечет приостановление действия лицензии. Срок действия лицензии на время приостановления ее действия не продлевается (ст. 13 Закона о лицензировании).

Федеральным законом от 08.11.2007 № 258-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности» внесены изменения в отдельные законодательные акты РФ и признаны утратившими силу отдельные положения законодательных актов РФ по вопросам лицензирования отдельных видов деятельности.

Основная цель изменений, внесенных в целый ряд федеральных законов, - это упорядочение норм законодательства, касающихся вопросов лицензирования.

Например, исключены практически все положения о лицензировании видов деятельности на воздушном, внутреннем водном транспорте и железнодорожном транспорте, оставлена лишь отсылка по этому вопросу к действующему законодательству, т.е. к Федеральному закону «О лицензировании отдельных видов деятельности»- положения данного Закона освобождают, к примеру, от лицензирования перевозки воздушным транспортом пассажиров и грузов, осуществляемые воздушными судами государственной авиации, экспериментальной авиации, гражданской авиации, в том числе авиации общего назначения, без взимания платы (ранее действовавшие аналогичные положения Воздушного кодекса утрачивают силу).

Также исключено требование об обязательном лицензировании международных автомобильных перевозок (Федеральный закон от 24.07.98 № 127-ФЗ «О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения»). Отдельная лицензия на международные перевозки не выдается (вместо нее оформляется удостоверение допуска). 

Из норм Федерального закона от 24.06.99 № 122-ФЗ «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса» исключены положения об обязательности лицензии для арбитражного управляющего (арбитражный управляющий действует на основании аттестата, выданного федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ). 

Из НК РФ исключены упоминания о лицензии на оценочную деятельность. Из Федерального закона от 10.07.2001 № 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" –  о лицензии на деятельность по производству табачных изделий. Также исключено упоминание о лицензии из Федерального закона от 05.12.98 № 183-ФЗ "О государственном надзоре и контроле за качеством и безопасностью зерна и продуктов его переработки о лицензии на деятельность по хранению зерна и продуктов его переработки " и др. 

Из самого Закона о лицензировании исключены требования о лицензировании следующих видов деятельности:

- сюрвейерского обслуживания морских судов в морских портах;

- деятельности по техническому обслуживанию и ремонту подвижного состава на железнодорожном транспорте;

- деятельности по техническому обслуживанию и ремонту технических средств, используемых на железнодорожном транспорте;

- оценочной деятельности;

- деятельности по разведению племенных животных;

- деятельности по производству и использованию племенной продукции (материала);

- деятельности по производству элитных семян (семян элиты);

- осуществляемой в море деятельности по приемке и транспортировке уловов водных биологических ресурсов, включая рыб, а также других водных животных и растений;

- туроператорской и турагентской деятельности.

На сегодняшний день согласно действующему законодательству РФ лицензированию подлежит достаточное количество видов деятельности, что дает возможность юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям не только пополнять собственный бюджет, но и бюджет, соответственно, Российской Федерации (путем уплаты налогов и т.д.). Все это прекрасно, но лицензиатам необходимо помнить, что действующее законодательствПравовое значение лицензирования, правила получения лицензии, а также нормативные положения о лицензировании отдельных видов деятельности. Кроме того, рассматриваются случаи правомерного и неправомерного отказа в выдаче лицензии, степень ответственности за нарушение лицензионного законодательства и другие аспекты лицензированияо о лицензировании пока еще далеко от совершенства, в частности, возникает много нюансов с внесением изменений в Закон о лицензировании, например, в части лицензируемых видов деятельности (их виды и количество постоянно изменяется, а это необходимо четко и своевременно отслеживать), также необходимо соблюдать весь порядок и условия получения лицензии (подачу всех документов, соблюдение при этом сроков и т.д.). 

Таким образом, можно сделать следующий вывод – лицензия является бесспорным преимуществом в осуществлении предпринимательской деятельности и раскрывает большие горизонты для развития, продвижения и извлечения прибыли, но чтобы получить ее, воспользоваться ей в дальнейшем необходимо отслеживать все новеллы и изменения в законодательстве РФ. 

Автор: Подкопалова Жанна Александровна, юрисконсульт ООО «Б.Р.К.»